投資人出錢 醫(yī)生出科研專利！「變現(xiàn)」之路該怎么走
2021-07-05今年四月份，一位醫(yī)生朋友找我咨詢這樣一個(gè)問(wèn)題：
我?guī)ьI(lǐng)的團(tuán)隊(duì)成功研發(fā)出一項(xiàng)新技術(shù)，并已獲得專利證書。但是我沒(méi)有足夠的資金支撐我去申請(qǐng)醫(yī)療器械證，以及后續(xù)的投入生產(chǎn)和運(yùn)營(yíng)。所以，我想找一個(gè)投資人，我以專利的形式出資，投資人出錢，共同把這個(gè)事情做起來(lái)。那么，這種合作該以怎樣的方式進(jìn)行？
聽完他的講述，我們就合作方式以及合作的細(xì)節(jié)進(jìn)行了探討。
探討過(guò)程中我發(fā)現(xiàn)，這個(gè)問(wèn)題不是他一個(gè)人的個(gè)性化問(wèn)題，對(duì)普遍搞臨床科研的醫(yī)生朋友來(lái)說(shuō)，成果轉(zhuǎn)化變現(xiàn)是一個(gè)較普遍問(wèn)題，誰(shuí)不想讓自己的理論科研成果應(yīng)用于市場(chǎng)，更好的服務(wù)于患者呢？
于是，我將自己的一些心得進(jìn)行了整理，以期待與大家共同探討交流。
先說(shuō)明一下，以下整理內(nèi)容較干貨，初次讀起來(lái)可能不容易理解，但都是能拿來(lái)即用的。
一、科技成果轉(zhuǎn)化方式概述
說(shuō)到成果轉(zhuǎn)化，我們需要先理解什么是科技成果？
科技成果包含專利技術(shù)或非專利技術(shù)兩種研發(fā)成果。
雖然《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第二條對(duì)“科技成果”進(jìn)行了定義，但該定義的適用范圍受限于職務(wù)工作成果。本文的科技成果不僅指研究機(jī)構(gòu)、高等院校和企業(yè)組織研發(fā)、提供資金、設(shè)備等物質(zhì)條件、享有產(chǎn)權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)后果的科技研發(fā)成果，還包括個(gè)人享有產(chǎn)權(quán)的科技研發(fā)成果。
說(shuō)完科技成果，再說(shuō)什么是科技成果轉(zhuǎn)化？
依然是《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第二條規(guī)定：科技成果轉(zhuǎn)化是指為提高生產(chǎn)力水平而對(duì)科技成果所進(jìn)行的后續(xù)試驗(yàn)、開發(fā)、應(yīng)用、推廣直至形成新技術(shù)、新工藝、新材料、新產(chǎn)品，發(fā)展新產(chǎn)業(yè)等活動(dòng)。
通俗一點(diǎn)兒說(shuō)，就是怎么將自己的研發(fā)成果轉(zhuǎn)化為產(chǎn)品和／或服務(wù)，最終實(shí)現(xiàn)盈利。
那么，科技成果轉(zhuǎn)化方式有哪些呢？
《促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》第十六條規(guī)定：科技成果持有者可以采用下列方式進(jìn)行科技成果轉(zhuǎn)化：
1. 自行投資實(shí)施轉(zhuǎn)化；
2. 向他人轉(zhuǎn)讓該科技成果；
3. 許可他人使用該科技成果；
4. 以該科技成果作為合作條件，與他人共同實(shí)施轉(zhuǎn)化；
5. 以該科技成果作價(jià)投資，折算股份或者出資比例；
6. 其他協(xié)商確定的方式。該條規(guī)定基本涵蓋了所有科技成果轉(zhuǎn)化方式。
根據(jù)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局戰(zhàn)略規(guī)劃司、知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展研究中心共同制作并于2021年4月發(fā)布的《2020年中國(guó)專利調(diào)查報(bào)告》的調(diào)查結(jié)果：國(guó)內(nèi)有效專利的產(chǎn)業(yè)化率為41.6%，有效專利許可率為6.3%，有效專利作價(jià)入股的比例為2.8%。
可見，目前以企業(yè)為主的科技成果轉(zhuǎn)化仍以自主研發(fā)、轉(zhuǎn)化為主，專利許可和以專利出資的方式進(jìn)行轉(zhuǎn)化、變現(xiàn)的比例仍然很小。
不過(guò)，對(duì)個(gè)人來(lái)說(shuō)，許可和合資合作（共同實(shí)施和作價(jià)出資）是上述幾種方式中較為可行的共贏方案。
二、許可模式下的核心關(guān)鍵點(diǎn)
需要指出的是，任何一種交易模式設(shè)計(jì)都有相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)關(guān)鍵點(diǎn)。在作價(jià)出資（許可模式）下，關(guān)鍵風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)如下：
1、許可的技術(shù)范圍；
2、許可的地域范圍和許可期限；
3、許可方式；
4、許可費(fèi)收取標(biāo)準(zhǔn)及支付方式；
5、委托人或受托人在被許可技術(shù)基礎(chǔ)上再行研發(fā)的新技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬以及如何使用的問(wèn)題。
上述5項(xiàng)是許可模式的主要商業(yè)條款。
許可方式主要包含獨(dú)占許可、排他許可、普通許可、交叉許可、分許可等幾種方式。
獨(dú)占許可下，許可期限內(nèi)，僅有被許可人有權(quán)使用被許可技術(shù)，許可人自身都無(wú)權(quán)使用；排他許可下，許可期限內(nèi)，許可人和被許可人均有權(quán)使用被許可技術(shù)，但許可人不得許可被許可人之外的第三人使用被許可技術(shù)；
普通許可下，許可期限內(nèi)，除許可被許可人使用被許可技術(shù)外，許可人還有權(quán)另行許可其他第三人使用被許可技術(shù)；
交叉許可，是交易雙方互相許可其專利技術(shù)或非專利技術(shù)；
分許可，是指被許可人有權(quán)在雙方約定的條件許可第三人使用被許可技術(shù)。
許可模式的難點(diǎn)在于許可費(fèi)的收取標(biāo)準(zhǔn)，這個(gè)問(wèn)題不僅涉及技術(shù)的價(jià)值評(píng)估，也涉及財(cái)務(wù)預(yù)測(cè)和市場(chǎng)預(yù)測(cè)，不可控因素較多。
實(shí)際上這也是知識(shí)產(chǎn)權(quán)商業(yè)化應(yīng)用的共同難點(diǎn)。
目前沒(méi)有更為可靠的解決方案，只能寄希望于產(chǎn)權(quán)交易所、交易平臺(tái)、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、銀行等金融機(jī)構(gòu)通過(guò)不斷實(shí)踐，形成一套可量化、可操作性強(qiáng)的評(píng)估體系。
三、作價(jià)出資模式下的核心關(guān)鍵點(diǎn)
作價(jià)出資模式，相較于許可模式，更為復(fù)雜。
選擇運(yùn)營(yíng)合作項(xiàng)目的運(yùn)營(yíng)主體的組織形式時(shí)，大多數(shù)仍會(huì)選擇設(shè)立“有限責(zé)任公司”，所以本文的探討基礎(chǔ)均以《公司法》為基礎(chǔ)。
作價(jià)出資模式下，關(guān)鍵風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)如下：
1、各自的出資方式
《公司法》（2018修訂）第二十七條第一款規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。
《公司登記管理?xiàng)l例》（2016修訂）第十四條規(guī)定：股東的出資方式應(yīng)當(dāng)符合《公司法》第二十七條的規(guī)定，但是，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。
根據(jù)《民法典》第一百二十三條規(guī)定：民事主體依法享有知識(shí)產(chǎn)權(quán)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)是權(quán)利人依法就下列客體享有的專有的權(quán)利：（一）作品；（二）發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)；（三）商標(biāo)；（四）地理標(biāo)志；（五）商業(yè)秘密；（六）集成電路布圖設(shè)計(jì)；（七）植物新品種；（八）法律規(guī)定的其他客體。
《民法典》并沒(méi)有將專有技術(shù)明確列在知識(shí)產(chǎn)權(quán)范疇內(nèi)。但實(shí)踐中專有技術(shù)出資的情形非常常見。專有技術(shù)不一定就是商業(yè)秘密。如果專有技術(shù)的權(quán)利人采取了符合《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定的保密措施，可以認(rèn)定為商業(yè)秘密。
還有一個(gè)問(wèn)題就是專利技術(shù)或非專利技術(shù)的許可使用權(quán)能否作為出資資產(chǎn)。關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，《公司法》、《民法典》等相關(guān)法律均沒(méi)有明確規(guī)定，但也沒(méi)有禁止性規(guī)定。民法領(lǐng)域，法無(wú)禁止即可為。因此，在不違反法律禁止性規(guī)定的情況下，科研成果的許可使用權(quán)可以作為出資。
2、用以出資的科研成果的估值
《公司法》（2018修訂）第二十七條第二款規(guī)定：對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。
《公司法》在2005年修訂后，設(shè)立公司不再需要出具注冊(cè)資本的驗(yàn)資報(bào)告，但以無(wú)形資產(chǎn)出資的，出資人應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)。公司全體股東在評(píng)估作價(jià)的基礎(chǔ)上，共同認(rèn)可知識(shí)產(chǎn)權(quán)的價(jià)值，寫進(jìn)出資協(xié)議和公司章程，是具有法律效力的。當(dāng)然，考慮到評(píng)估費(fèi)用，也可不進(jìn)行評(píng)估，但對(duì)以無(wú)形資產(chǎn)出資的股東來(lái)說(shuō)，這相當(dāng)于留下一個(gè)隱患，對(duì)公司和股東以外的第三人來(lái)說(shuō)，可能要承擔(dān)出資不實(shí)的風(fēng)險(xiǎn)。
3、各自的持股比例
這是投資人都很關(guān)心的關(guān)鍵問(wèn)題，也往往是來(lái)咨詢的小伙伴問(wèn)的第一個(gè)問(wèn)題：我該給對(duì)方多少股權(quán)？
這個(gè)問(wèn)題沒(méi)有統(tǒng)一答案，受很多因素影響：創(chuàng)始人的合伙理念和價(jià)值觀、合伙人的軟實(shí)力、合作時(shí)的市場(chǎng)環(huán)境、行業(yè)現(xiàn)狀、盈利模式等等。雖然不確定因素很多，但還是有共性和原則應(yīng)當(dāng)遵守的。
站在創(chuàng)始人角度，我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)考慮以下幾個(gè)因素：
1. 不喪失控股權(quán)；
2. 盡量控制股東人數(shù)，保證股權(quán)結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單清晰；
3. 能夠做到股權(quán)比例的動(dòng)態(tài)調(diào)整；
4. 如果科研成果在短期內(nèi)無(wú)法實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)化，如何設(shè)計(jì)退出機(jī)制。
站在以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的股東角度，我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)考慮以下幾個(gè)因素：
1. 當(dāng)下估值，以及合理的收益預(yù)期；
2. 出錢那一方的股東出資額度、支付進(jìn)度。更為重要的是，光有錢還不行，在業(yè)內(nèi)還應(yīng)有相當(dāng)豐富的資源和經(jīng)驗(yàn)。錢是相同的，但背后能給你帶來(lái)的支持是不同的；
3. 對(duì)科研成果轉(zhuǎn)化過(guò)程的控制力；
4. 轉(zhuǎn)化過(guò)程中新的研發(fā)成果的歸屬；
5. 再次融資的股權(quán)稀釋比例；
6. 如果對(duì)自己的技術(shù)相當(dāng)有自信，建議設(shè)計(jì)動(dòng)態(tài)調(diào)整機(jī)制。避免日后產(chǎn)品大賣時(shí)心生怨懟；
7. 公司清算條件以及清算后出資的科研成果的歸屬。
4、公司治理結(jié)構(gòu)
公司治理結(jié)構(gòu)是指股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的職權(quán)、議事規(guī)則、董監(jiān)高、財(cái)務(wù)總監(jiān)以及法定代表人的選舉等。通俗點(diǎn)兒，關(guān)于公司的決策權(quán)，如何在股東之間進(jìn)行分配和制衡。
5、利潤(rùn)分配比例
這是終極問(wèn)題。
《公司法》第三十四條規(guī)定：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。
但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。
也就是說(shuō)，股東之間對(duì)利潤(rùn)分配方式、分配比例可進(jìn)行自由約定，股東可通過(guò)利潤(rùn)分配來(lái)調(diào)節(jié)股東之間的利益分配。
例如，對(duì)前期承擔(dān)資金風(fēng)險(xiǎn)的大股東，可在其開始盈利的初期，在其出資比例基礎(chǔ)上適當(dāng)提高利潤(rùn)分配比例，以先期彌補(bǔ)此類股東的資金成本；
如果發(fā)展到一定程度，科研成果開始逐漸發(fā)揮優(yōu)勢(shì)時(shí)，則可以通過(guò)適當(dāng)提高此類股東的利潤(rùn)分配比例或者調(diào)整此類股東的持股比例，來(lái)平衡此類股東的貢獻(xiàn)和收益。
四、其他問(wèn)題
文章開頭提及的案例，除了上述問(wèn)題外，其實(shí)還有其他因素需要考慮：
1. 專利權(quán)人是自然人，專利權(quán)人是以自然人名義出資，還是先由自然人設(shè)立公司，之后再以公司名義出資；
2. 如果選擇以公司名義出資，那么該等公司注冊(cè)地應(yīng)當(dāng)如何選擇呢；
3. 同時(shí)，最為重要的是，出資人都應(yīng)當(dāng)考慮如何最有利于辦理醫(yī)療器械證。不同地區(qū)，辦理醫(yī)療器械證的難易程度是不一樣的.
而且醫(yī)療器械證的申辦過(guò)程會(huì)有相應(yīng)的規(guī)則，只有充分了解了這些規(guī)則，并在設(shè)計(jì)交易架構(gòu)時(shí)將這些規(guī)則考慮進(jìn)去，方能決勝于千里之外。
